某公司小股東以個(gè)人名義借款幾百萬元,公司蓋章出具擔(dān)保,因沒有股東會(huì)決議,二審終審未能判決公司承擔(dān)責(zé)任,該個(gè)人無任何償還能力,執(zhí)行艱難。民間借貸放貸大多是十借九不還。遇到公司提供擔(dān)保未經(jīng)股東會(huì)決議的情況??梢蕴峁┮韵聨追N補(bǔ)救措施建議:
一、如果個(gè)人為擔(dān)保公司法人的,借款用于公司要求承擔(dān)連帶責(zé)任。
二、民紀(jì)要第19條第(2)項(xiàng)規(guī)定公司為其直接或間接控制的公司開展經(jīng)營活動(dòng)向債權(quán)人提供擔(dān)保的,擔(dān)保合同有效。根據(jù)舉重以明輕的原則,如果借款的個(gè)人并非該公司股東,或者雖為股東但并非法定代表人,但借款用于該公司經(jīng)營的,可以主張擔(dān)保合同有效。
三、借款個(gè)人為占三分之二以上股權(quán)的股東的,主要擔(dān)保合同有效。
四、借款個(gè)人一人公司股東的,根據(jù)公司財(cái)產(chǎn)和個(gè)人混同舉證責(zé)任倒置要求公司承擔(dān)簡單連帶責(zé)任(公司法第63條)。
五、擔(dān)保公司為借款人個(gè)人與配偶雙人股東的,根據(jù)公司法第63條要求公司承擔(dān)連帶責(zé)任,參考(2019)最高法民再372號(hào)案例。
六、以上建議如果都無法使用,根據(jù)《民法典關(guān)于擔(dān)保制度的解釋》要求公司擔(dān)保無效過錯(cuò)責(zé)任